私募基金募集新规与资管新规的异同.doc

私募基金募集新规与资管新规的异同7月15日，中国基金业协会制定的行业自律规则私募投资基金募集行为 管理办法（以下简称办法）开始实施。在私募基金的资金募集、 登记备案、 投资运作等各个环节中，资金募集是发起设立私募基金的一个重要环节，可谓是 PE运营的生命线。该办法对私募募集主体、合格投资者、募集流程等做出了详 细的规定。7月18日证券期货经营机构私募资产管理业务运作管理暂行规定（以 下简称规定）开始施行，该规定主要在结构化产品的杠杆、禁止宣传保本和 预期收益率、私募投资顾问资格、“资金池”业务等方面进行了规范。这两部新 规虽侧重点有所不同，但均被称为“史上最严”。下面对二者的异同进行分析：一、证券期货经营机构私募资产管理业务运作管理暂行规定与私募投资基金募集行为管理办法的区别制定机关中国证券监督管理委员会，该规定中国基金业协会，该办法强调行业自律强调对私募资产管理业务的监管适用对象证券期货经营机构，包括指证券公司、私募基金管理人、中国基金业协会会员且取得基金管理公司、期货公司及其依法设立基金销售资格的机构制定依据的从事私募资产管理业务的子公司证券投资基金法、私募投资基金监督管理暂行办法证券法证券投资基金法证券公司监督管理条例期货交易管理条 例私募投资基金监督管理暂行办法证券公司客户资产管理业务管理办法基金管理公司特定客户资产管理 业务试点办法期货公司监督管理办 法期货公司资产管理业务试点办法证券期货经营机构私募资产管理业务运作管理暂行规定 与私募投资基金募集行为管理办法的相近之处1. 关于产品的宣传方面，证券期货经营机构私募资产管理业务运作管理暂行规定、私募投资基金募集行为管理办法均禁止虚假夸大宣传，并禁用“保本”、“预期收益”等相关表述。下图为对应条款：证券期货经营机构私募资产管理业务:私募投资基金募集行为管理办法 作管理暂行规定第三条（一）资产管理合同及销售材料中存在包含保 本保收益内涵的表述，如零风险、收益有保障、本金 无忧等。（二）资产管理计划名称中含有“保本”字 样；（三）与投资者私下签订回购协议或承诺函等文 件，直接或间接承诺保本保收益；（四）向投资者口 头或者通过短信、微信等各种方式承诺保本保收益；（十）向投资者宣传资产管理计划预期收益率； 第三条（一）夸大或者片面宣传产品，夸大或者片 面宣传资产管理计划管理人及其管理的产品、投资经 理等的过往业绩，未充分揭示产品风险，投资者认购 资产管理计划时未签订风险揭示书和资产管理合同；第二十四条（三）以任何方式承诺投资者资金不受损 失，或者以任何方式承诺投资者最低收益，包括宣传“预期收益”、“预计收益”、“预测投资业绩”等 相关内容；第二十四条（四）夸大或者片面推介基金，违规使用“安全”、“保证”、“承诺”、“保险”、“避险”、“有保障”、“高收益”、“无风险”等可能误导投资人进行风险判断的措辞；2. 由于私募基金的性质，在产品的宣传方式与途径方面，证券期货经营机 构私募资产管理业务运作管理暂行规定、私募投资基金募集行为管理办法 均禁止通过各种形式向不特定的公众进行推介， 但不禁止利用设置特定对象的确 定程序进行推介。下图为对应条款：证券期货经营机构私募资产管理业务私募投资基金募集行为管理办法运作管理暂行规定第三条（七）通过报刊、电台、电视、互联网等公众 传播媒体，讲座、报告会、分析会等方式，布告、传 单、短信、微信、博客和电子邮件等载体，向不特定 对象宣传具体产品，但证券期货经营机构和销售机构 通过设置特定对象确定程序的官网、客户端等互联网 媒介向已注册特定对象进行宣传推介的除外；第二十五条募集机构不得通过下列媒介渠道推介私 募基金：（一）公开岀版资料；（二）面向社会公众 的宣传单、布告、手册、信函、传真；（三）海报、 户外广告；（四）电视、电影、电台及其他音像等公 共传播媒体；（五）公共、门户网站链接广告、博客 等；（六）未设置特定对象确定程序的募集机构官方 网站、微信朋友圈等互联网媒介；（七）未设置特定对象确定程序的讲座、报告会、分析会；（八）未设 置特定对象确定程序的电话、短信和电子邮件等通讯媒介；3. 合格投资者标准需严加掌控，不能通过变相拆分等手段突破。证券期货 经营机构私募资产管理业务运作管理暂行规定中规定单一资产管理计划的投资 者人数不能超过200人，这已经是极限了。如果基金产品采用的是合伙制形式， 则人数应符合合伙企业法中有限合伙不超过 50人的规定。同样私募投资 基金募集行为管理办法中也有相应的规定，该办法第二十七条、第二十八条对 合格投资者的认定还明确了相应的程序，与规定第三条第六款可谓相辅相成。下图为对应条款:证券期货经营机构私募资产管理业务运作管理暂行规定第三条（五）向非合格投资者销售资产管理计划，明知私募投资基金募集行为管理办法第九条任何机构和个人不得为规避合格投资者标投资者实质不符合合格投资者标准，仍予以销售确认,准，募集以私募基金份额或其收益权为投资标的的或者通过拆分转让资产管理计划份额或其收益权、为投金融产品，或者将私募基金份额或其收益权进行非资者直接或间接提供短期借贷等方式，变相突破合格投法拆分转让，变相突破合格投资者标准。募集机构资者标准；（六）单一资产管理计划的投资者人数超过应当确保投资者已知悉私募基金转让的条件;200人，或者同一资产管理人为单一融资项目设立多个资产管理计划，变相突破投资者人数限制;4. 为了避免纠纷，减少监管压力，两部“新规”均十分重视认购者的风险承 担能力。募集行为管理办法中指出需通过调查问卷方式对客户进行风险等级 评估，第十九条进一步明确了调查问卷所必须覆盖的问题。证券期货经营机构私募资产管理业私募投资基金募集行为管理办法 第四条（二）未对结构化资产管理计划劣后级份额第十八条 在向投资者推介私募基金之前， 募集机构应当认购者的身份及风险承担能力进行充分适当的尽采取问卷调查等方式履行特定对象确定程序，对投资者职调查；风险识别能力和风险承担能力进行评估。投资者应当以书面形式承诺其符合合格投资者标准；