提请检察院抗诉申请书.docx

第 1 页 共 8 页 提请检察院抗诉申请书 范本 第 2 页 共 8 页 申请人：JS，男，X 年 X 月 X 日出生，汉 族，地址 请求事项：申请人不服 YT 中级人民法院民事判决书 （2010）鹰民一终字第 X 号，认为该判决完全错误，特请求 YT 市人民检察院提请江西省人民检察院对本案提出抗诉。 事实和理由： 申请人 JS（一审被告、二审上诉人）与甘某（一审原告、 二审被上诉人）及施某（2008 年 4 月 14 日患病死亡）三人以 前均系某公司，1992 年起，三人合伙向公司进行内部承包，对 外以某公司的名义承包工程，对内向某公司交纳管理费。三合 伙人之间的大致分工是：施某对外联系业务，甘某对工程进行 预算、结算，JS 管理财务。由于文化水平比较低，三人之间没 有签订书面合伙协议，合伙人之间对合伙事项的管理并不规范。 合伙期间，三人合伙承包了一些工程项目。2007 年，由于施某 病重去了外地住院治疗，2008 年 4 月 14 日施某死亡，内部结 算无法进行。2008 年 9 月，甘某以合伙人内部未进行结算为由， 向贵溪市人民法院提起诉讼，要求对合伙承包的工程项目进行 第 3 页 共 8 页 内部结算，分配利润 100000 元人民币（以结算后结果增减） 2010 年元月 15 日，贵溪市人民法院作出民事判决书 （2008）贵民一初字第 Y 号，贵溪市人民法院在没有任何证 据的情况下，错误认为申请人采取以重复做帐，收入不入帐， 自写领条领款等方式侵占合伙人财产，应当承担返还侵占财产 的民事责任，错误判决由 JS 将侵占的合伙财产计人民币 366135.26 元的一半计人民币 183067.63 元返还给甘某。 申请人 JS 不服一审判决，向 YT 市中级人民法院提起上诉。 2010 年 6 月 28 日，YT 市中级人民法院作出民事判决书 （2010）鹰民一终字第 X 号，YT 市中级人民法院认为原判决 认定事实部分有误，但判决结果并无不妥，数额正确，应予维 持，故错误判决：驳回上诉，维持原判。 上述一审、二审判决是完全错误的，具体如下： 1、一、二审认定的基本事实缺乏证据证明，申请人 JS 有 新证据足以推翻原判决。 一审认为：“合伙期间，被告（JS）采用重复做账、收入 不入帐、自写领条、借用他人名义侵占合伙人财产计人民币 第 4 页 共 8 页 366135.26 元（其中重复做帐为：市图书馆工程 8285.5 元、市 检察院工程中 2888.85 元借用张某名义领走人民币 230570.68 元） ”；二审认为：“上诉人原判决认定事实部分有 误，但判决结果并无不妥，数额正确，应予维持。 ”一、二审认 定的上述事实缺乏证据证明，特别是认定 JS 借用张某的名义领 走人民币 230570.68 元，完全背离了基本事实。1997 年，张某 承接了三合伙人承包的原贵溪四中工程中的铝合金窗装饰工程， 这 230570.68 元就是付给张某的铝合金窗装饰工程款。试想一 下，工程完工已十多年了，张某做完工程岂肯不领工程款？如 果张某没有领走这笔工款，他岂不是要天天找上门来？这样明 显的事实，这样浅显的道理，一、二审法院就是置之不理。二 审时，JS 向法院提交了一分张某出具的证明，证明张某收到的 23 万多元工程款是由 JS 支付的，但是二审法院以证人未到庭 作证，且该证明系复印件为由，对此证据不予认可。现在张某 已将证明原件和身份证复印件交给了 JS，张某也应愿意接受法 院质证，该证据足以推翻原判。 民事诉讼法第一百七十九条 规定：“当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再 审：（一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；（二）原 判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的。 ”依此法律规定， 本案应当再审。 2、JS 曾向二审法院申请调取新证据，法院拒不调取。 第 5 页 共 8 页 本案的最关键的证人张某，因本人在外地工作，无法出庭 作证。二审时，JS 曾申请法院去张某的工作地调查取证，但是 法院却拒绝去外地调查取证。 民事诉讼法第一百七十九条规 定：“当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审： （五）对审理案件需要的证据，当事人因客观原因不能自行收 集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的。 ”依 此法律规定，本案应当再审。 3、原判决超了出诉讼请求。 本案一审原告甘某的诉讼请求是：要求对合伙承包的工程 项目进行内部结算，分配利润 100000 元人民币（以结算后结果 增减）原告的要求是分配利润 100000 元，虽然也注明“以结算 后结果增减” ，但诉讼过程中并没实际提出增加诉讼请求。原告 所交纳的案件受理费为 2300 元，这也是按标的 100000 元计算 出来的，以后也没有增加案件受理费原告甘某没有增加诉 讼请求是可以肯定的。但是，一、二审法院却判决 JS 支付 183067.63 元，远远超出了原告甘某的诉讼请求。 民事诉讼法 第一百七十九条规定：“当事人的申请符合下列情形之一的， 人民法院应当再审：（十二）原判决、裁定遗漏或者超出诉讼 请求的。 ”依此法律规定，本案应当再审。 第 6 页 共 8 页 4、同一律师事务所的律师代理原、被告双方出庭参加诉讼， 不符合法律规定，一审违反法定程序。 一审时，原告甘某的委托代理人王某是江西某律师事务所 的律师，被告 JS 的委托代理人龚某，也是江西某律师事务所的 律师：同一律师事务所的律师代理原告和被告双方出庭参加诉 讼。司法部关于同一律师事务所的律师不宜担任同一案件原 被告代理人的批复 （司复200112 号）规定：“同一律师 事务所的律师分别担任同一案件原、被告双方代理人的行为， 属于双重代理，应依据律师违法行为处罚办法的规定，对 律师事务所予以处罚。 ”司法部律师和律师事务所违法行为处 罚办法 （司法部令第 86 号）第九条规定：“律师事务所有下 列行为之一的，由省、自治区、直辖市司法行政机关给予警告、 没收违法所得、停业整顿 3 个月以上 1 年以下的处罚。 ”律师 职业道德和执业纪律规范 （中华全国律师协会）第二十八条第 二款也规定：“同一律师事务所不得代理诉讼案件的双方当事 人，偏远地区只有一律师事务所的除外。 ”依据上述规定，同一 律师事务所的律师不能代理原告和被告双方出庭参加诉讼。 最高人民法院第一审经济纠纷案件适用普通程序开庭审 理的若干规定 （最高人民法院审判委员会第 602 次会议讨论通 第 7 页 共 8 页 过）第 13、14 条规定：“审判长核对当事人及其诉讼代理人的 身份，并询问各方当事人对于对方出庭人员有无异议。当事人 的身份经审判长核对无误，且当事人对对方出庭人员没有异议， 审判长宣布各方当事人及其诉讼代理人符合法律规定，可以参 加本案诉讼。 ”依此规定，审判长应当对诉讼代理人的身份进行 核对，只有符合法律规定的诉讼代理人才可以参加诉讼。但是 一审法院并没纠正双重代理这一违法行为，让不符合法律规定 的诉讼代理人参加诉讼，可能损害当事人的利益，可能影响案 件的正确判决，程序违法。 民事诉讼法第一百七十九条第二款规定：“对违反法 定程序可能影响案件正确判决、裁定的情形，或者审判人员在 审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的，人民 法院应当再审。 ”依此法律规定，本案应当再审。 综上所述，本案一、二审判决认定的基本事实缺乏证据证 明，当事人有新证据足以推翻原判决，法院拒不调查收集证据， 原判决超了出诉讼请求，而且违反法定程序，依据民事诉讼 法第一百七十九条之规定，应当再审。 民事诉讼法第一百八十七条规定：“最高人民检察院 对各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，上级人民检 第 8 页 共 8 页 察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有 本法第一百七十九条规定情形之一的，应当提出抗诉。地方各 级人民检察院对同级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定， 发现有本法第一百七十九条规定情形之一的，应当提请上级人 民检察院向同级人民法院提出抗诉。 ”为维护合法权益不受侵犯， 特申请 YT 市人民检察院提请江西省人民检察院向江西省高级人 民法院对本案提出抗诉。 此致 YT 市人民检察院 申请人：JS X 年 X 月 X 日