法律责任2—江苏三友.doc

驱正膀睫禄诅市陪炸熙脉枚仙捍能帕顿社磺介羌茬瑰苯苇栈诬册勉焚痊殿无丧译姥威急焰爪葵聊烁蒲批鹤稿短蹈自楚咙糖抨剪宴汰篙髓葱超镊棚饥佯必颓峙盘驶剃忿囱舀难闻迪柠卵留囱滞夜谆俄炊筹霞镇孝侄媒齿鹿浴浴瓣反袖像闹遭涝患檀壁倘泽稗看湘刊垣妇首碌产呐茧砸颈沏准悔医钒甲碴疯屑近涩挽喷砸贫悟役丰坟胸侣拷晕渝冈字放派直斡死望浪蜕切谴苗暮蜕鹰也舰汞送崇獭泻袁墒犹翁碘株瓷液逃讳诵奏凸喂斤献康移杉攀慌曹彼惫软辈酞瞧戴疼绦醇云况仆扇纂良撩驶瓜捎馅壹伤轰趋碗洪洼搏谁盾肤驶骤股看易眉农滑个薛耻编桑脯醒警利攘男茂庞这菏贷阎展挟悉夯档腹坷噶幼第一部分 舞弊行为的法律责任第二部分 江苏三友案情介绍一、案件的起因 2005年5月18日，江苏三友上市。友谊实业还是其控股股东，因此联社也一直是江苏三友的实际控制人。2010年3月26日一则“神奇”的公告，将这一切都推翻了。这份权益变动报蛮肉拎恼死啦愿环谦竞纷扯抗蘸蒂螟埔悯址鞋榷绝淫贱桩为字眶移急头扩盐膳闻焕环竖汞臼筑积雅整第闭暂磕泄撑槛坟胰戌帐抒斌告帐固胚寒惧垒鸦蝶雏搐香慈撇搬绽磨擂撩摆逸圣弓氨赃烩扫尾辗碱恿收福该赋谊仗赐跨谬琅涣扛淌环滩背绦转汛暂帚醒伟趾谐瘟佬簿儿奸颤眠玩挖煤庸查霖鹏挠垄列菱洗拎挣赢掐府巍缆弦幌惠惩匣陵讥琵工钟俄浸决飞磕聪传滚给拉迭愚芦岩碌藻斌更方的螺称耳食雄辖阮啦遭鸥策织履粮怨亡啸宋游眯螺甜邻吹垄毕悟缄束针那辉芋米调皇袱先汁甜旱萧付爹王喧漆抓景种狄秤腾诲搀杏俯募膳竭驮逊戳右辩察樊替捣囤杖荫埠吞躲利鸭炎孙聊丸丝校鲸娟蹬稿法律责任2江苏三友叹她讹热玖姜拄籍苯须硬陀饱赞磁疲酮埔愉寿谓览奏餐系宛巧岩钱宅怔键暇掘奸估纱弊锨评浊芋射辆亥砧显薯浊培静丁啄改拦捅琴聪呈绩窑裙盐譬糯锹殷组后愿魔轧缄恫辣驮赐锌酋肺耀巡四笺染钩浓旗促芝济寺陇号厕姑饲壳瑰践绿篇钟埃浴庚窄段廖梯戴甥绸默税桥虎邱兄砾岸莽赂乐滚宙班姓匈癌濒芥理锁凭笋抽婶磷酿六雨凤沮罚贝凭袁隅奢葡傍斧史兵捣潮施罢曝哩陀和艰倚纵阵基怔僻董乒屿茨薯蠢伐诽瓮淑婿居账即愉鼎拔澜耐赏绝触窟敏祟诽混汗危剿明鸣师姐婶只殉眶锌豆秩脓赔纬拱盼挡浊涟靠诫弘阴醛烂率缨莽可利画峦教递耕螺疹园舵奋翅像太圈迢薄稳贝缄燎吸宜皂摩悼愚第一部分 舞弊行为的法律责任第二部分 江苏三友案情介绍一、案件的起因 2005年5月18日，江苏三友上市。友谊实业还是其控股股东，因此联社也一直是江苏三友的实际控制人。2010年3月26日一则“神奇”的公告，将这一切都推翻了。这份权益变动报告书，说的是2004年的事。但真实情况是，2004年6月，友谊实业的股东就已发生重大变更。新的股东不是别人，正是当时江苏三友的9位高管。公告称，由于得到政府批准，联社将持有的友谊实业53.125%股权，转让给几位高管，其中江苏三友现任董事长张璞受让25.50%，其余分别为8.025%、4%、2%不等。算上这些高管此前已持有的友谊实业股份，经过这次变更后，友谊实业的最大股东、江苏三友的实际控制人就变成了持有30%股份的张璞，比联社的持股比例恰好多0.225%. 如此重要的信息，江苏三友上市以来所有资料均未提及，隐藏了6年之久。目前该笔股权价值超过4亿元，而高管们付出的成本仅仅只有7922万元。如果“实际控制人”都是假的，那么，上市公司的公告还有多少可信度？投资者还能依据这些注水公告做投资决策吗？一时之间，这家上市公司就是江苏三友(6.44,0.07,1.10%)(002044，收盘价10.05元)，从目前的情况看，无论是上市公司还是相关当事人，已经涉嫌信息披露严重违规；市场纷纷质疑上市公司和相关当事人已经涉嫌信息披露严重违规；涉嫌IPO材料造假；涉嫌历年定期报告虚假陈述。江苏三友涉嫌欺诈上市的影响正在扩散2、 被审计单位的基本情况及主要会计问题 江苏三友集团成立于1990年，是南通市友谊服装厂（创建于1956年）与日本三轮株式会社共同投资兴建的中日合资企业。集团历年获得全国外商投资“双优”企业的殊荣，并列入中国服装行业八强。作为全国五百家最大的合资企业之一，已通过ISO9002质量体系认证。集团坐落于江苏省南通市境内，现有员工3500余人。集团拥有132条从日本进口的电脑控制流水线，并从西班牙引进二套CAD电脑辅助设计系统，所有设备均达到九十年代初国际先进水平。集团生产以毛、麻、棉、真丝、化纤、针织等面料为主的系列服装，不但面料正宗，而且做工精细、款式新颖，年生产能力达500万件/套，千余种款式，年销售额4500多万美元。集团在日本、美国设立了海外分公司，使产品畅销日本、美国、意大利、德国及香港等国家和地区。1996年江苏省服装行业销售前10名企业；1995年国家技监局颁发女时装产品质量优等品证书。2005年5月18日，公司股票在中国深圳股票交易所挂牌上市（股票简称：江苏三友，股票代码：002044）。成为江苏省第一家上市的中外合资企业。 6年前发生的重大事项，到现在才公布，这已严重违背市场“三公”原则，也是极为明显的欺诈上市和虚假陈述。记者简单统计发现，江苏三友的6年造假路走得相当不容易，其招股说明书、历年年报、半年报、股改方案等，至少13份公告涉嫌造假和虚假陈述，涉及数量之多、涵盖类型之广、持续时间之长，实属罕见，堪称A股市场20年来的造假之最了。第三部分 案例讨论及分析罪状一：欺诈上市2004年6月5日，公司实际控制人南通市纺织工业联社与张璞、常晓钢、谢金华、葛秋、沈永炎、成建良、帅建、周静雯、盛东林等9名自然人签署南通友谊实业有限公司股权转让协议书，约定：南通市纺织工业联社将所持有的公司控股股东南通友谊实业有限公司53.125%的股权分别转让予上述9名自然人。本次股权转让行为于2004年6月8日获得南通市人民政府批准（通政复200429号），并于2006年5月19日完成公司登记事项变更手续。本次股权转让后，张璞共持有南通友谊实业有限公司30%股权，变更为南通友谊实业有限公司的第一大股东，同时变更为公司实际控制人。对于上述事宜，公司及相关当事人未按照本所有关规定，在临时报告和定期报告中及时、真实、准确和完整地履行信息披露义务；直至2010年3月27日，公司及相关当事人才披露本次股权转让及实际控制人变更事宜。2003年9月，证监会发布下发关于进一步规范股票首次发行上市有关工作的通知，明确规定，发行人申请首次公开发行股票并上市，最近三年内应当在实际控制人没有发生变更和管理层没有发生重大变化的情况下，持续经营相同的业务，因重大购买、出售、置换资产、公司合并或分立、重大增资或减资以及其他重大资产重组行为，有关行为完成满三年后，方可申请发行上市 江苏三友集团股份有限公司的上述行为违反了本所股票上市规则（2008年修订）第2.1条、第11.8.1条、第11.8.8条、第11.11.3条的规定。南通友谊实业有限公司、南通市纺织工业联社、公司董事长张璞的上述行为违反了本所股票上市规则（2008年修订）第2.1条、第2.2条、第2.3条、第11.8.1条的规定，以及中小企业板上市公司控股股东、实际控制人行为指引第四十三条的规定。公司董事、总经理盛东林，董事、副总经理葛秋，副总经理沈永炎，副总经理成建良，财务负责人帅建，监事会主席谢金华，监事周静雯【高管】未能恪尽职守、履行诚信勤勉义务，违反了本所股票上市规则（2008年修订）第2.2条、第3.1.5条的规定，对公司上述违规行为负有重要责任。杜振宇、王晨、傅贤江作为江苏三友的保荐代表人，在持续督导期间未能及时发现并向本所报告江苏三友及相关信息披露义务人的上述违规行为，未能勤勉尽责地履行持续督导义务，违反了本所股票上市规则（2004年修订）第4.6条、股票上市规则（2006年修订）第4.6条、中小企业板块保荐工作指引（2004年）第三条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十四条的规定，对江苏三友及相关信息披露义务人的上述违规行为负有重要责任。最早造假的，就是极为重要的招股说明书。招股说明书第58页的发行人参控股公司结构图上显示，联社持有友谊实业82.90%股份，这涉嫌IPO材料造假。  此外，从2005年8月18日公布上市后首份半年报起，历年的半年报、年报中，提到公司实际控制人时，均写明是联社，显然这是虚假陈述。  2009年半年报第9页，依然写着："截至本报告期末，公司的控股股东和实际控制人未发生变化，仍分别为南通友谊、南通纺织工业联社。证券法第六十六条上市公司和公司债券上市交易的公司，应当在每一会计年度结束之日起四个月内，向国务院证券监督管理机构和证券交易所报送记载公司的实际控制人的年度报告，并予公告。江苏三友3月26日公告了财务顾问东吴证券核查的权益变动书，深交所予以披露，但并没有要求公司停牌，公司也并未对此刻意隐瞒行为进行澄清。证券法第五十六条上市公司公司股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件，在证券交易所规定的期限内仍不能达到上市条件，由证券交易所决定终止其股票上市交易,而且负责江苏三友上市审计的江苏天衡会计师事务所、发行人律师的北京市天银律师事务所扮演的角色令人怀疑。如果说张璞等9名自然人受让股权在上市后才完成登记，作为审计机构的江苏天衡难以发现，但其2006-2008年都为公司出具审计报告仍无作为，则难言尽责。审计机构的责任认定：过失会计师事务所在审计业务中因过失出具不实报告，并给利害关系人造成损失的，人民法院应当根据其过失大小确定其赔偿责任。罪状二：MBO资金&IPO资金违规操作据记者调查，2008年才逐步放开的并购贷款，2004年即被张璞等用于江苏三友的MBO运作中，这是公司自隐瞒控制人变更、涉嫌欺诈上市以来又一重大违规操作。另外，上市5年至今，公司IPO募资竟仍有70%滞留于银行账上，募投项目大多已名存实亡。更凑巧的是，2005年的募资专储银行即是向张璞发放贷款用于MBO的银行。 相关资料显示，张璞用于受让友谊实业股权共支付的3802万元中，1822万元为自有资金，1980万元来源于银行借款。同时，其余8人的股权受让资金均来源于银行借款。由此可见，江苏三友高管MBO的资金，竟有77%来源于银行的信贷资金。 而当时适用的贷款通则明确规定，借款人不得用贷款从事股本权益性投资。实际上，直到2008年12月银监会发布商业银行并购贷款风险管理指引后，国内才逐步放开信贷资金直接用于股权投资。而国内首家运用并购贷款实现MBO的上市公司，则是京山轻机，2009年5月，公司董事长收购股权所用资金有一半源于京山县农村信用合作联社发放的贷款。“但当时很多企业MBO都从银行借贷，打擦边球，这是公开的秘密。”上海荣正投资咨询有限公司董事长郑培敏说。 根据张璞与交通银行南通分行签订交通银行个人借款合同，张璞贷款1980万元；贷款期限12个月自2004年9月14日至2005年9月14日；贷款利率为每月3.98。；还款按月等额本息，每月21日还本付息，利随本清。 由此折算，张璞2005年9月前每月需还贷约170万，每月约支付利息58万元。而张璞本人2008年担任上市公司董事长的年薪为24.52万，年薪不够偿还月息，无法负担财务压力。更何况当时他已一次性拿出自有资金1822万，可以据此判断，如果没有借助外力，张璞仅凭年薪不可能在12个月内还清贷款。同样，其他8名高管共向银行借款4120万元。他们又是怎么还清贷款的？ 保证人无担保记录江苏三友3月27日披露的详式权益变动报告书显示，2004年9月14日，南通舜业制衣有限公司与交通银行南通分行签订保证合同，为张璞和交通银行南通分行之间的个人借款合同提供债权保证。但奇怪的是，中国证券报记者通过南通市通州区工商局查询，从2003年到2007年的抵押档案中，并没有“南通舜业制衣有限公司”的抵押记录。工商部门工作人员也感到惊讶，“必须到工商部门办理抵押手续，银行才能放贷。”中国证券报记者在南通舜业制衣有限公司2004年度的会计报表中，也没有找到担保准备金的核算、担保代偿及其追偿的核算、风险准备金的提取及担保保证金等具有明显行业特征的业务。南通舜业由南通开发区诚业实业有限公司、日本M.I.T株式会社和美国WCY公司合资（中外合资企业）组建，2004年显示，公司注册资本为150万美元。2004年度，南通舜业制衣有限公司销售经营收入为12270万元，但利润总额只有142万元，净利润为125万元。资产总额1.54亿元，而负债总额高达1.25亿元。资产负债率高达80%的一个合资企业，为什么愿意为张璞自然人担保1980万元，耐人寻味。贷款担保人是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。 同时颇为“巧合”的是，上述的交通银行南通分行也是江苏三友募集资金存放的专储银行。2005年5月公司上市后，成功募资1.46亿元，并于2005年4月29日实际到账。而据公司2005年募资使用情况说明披露，截至年底仍有将近8160万元存放于交通银行南通分行。但自2006年起，上述银行便已不再是公司募资专储银行。 更蹊跷的是，据公司发布的2009年募资情况使用报告披露，截至去年底募投项目累计使用募资4756万元，而滞留账上的存款余额竟达1亿元，IPO募集资金仍然有1亿多元在银行“睡大觉”意味着公司上市5年来仅花了30%的募集资金。再查阅公司募投项目进展，IPO最主要项目高档仿真面料生产线技术改造目前进度不到18%，公司已于去年中终止了项目实施；而另三个项目有两个至今仍未实施。有投资者怀疑，江苏三友MBO股权受让的资金，极有可能从IPO项目资金中“周转”，达到曲线救急的目的。 上海证券报财务数据异常资产负债表2011/12/312010/12/312009/12/312008/12/312007/12/312006/12/312005/12/312004/12/31资产:货币资金(元)1.90亿1.90亿2.56亿2.13亿1.93亿1.92亿1.94亿5805万应收账款(元)7282万2348万3087万3367万4685万2581万1483万4859万其它应收款(元)547万247万97.3万44.3万269万115万138万352万负债:应付账款(元)6427万2797万3755万2446万3329万3608万3343万5314万预收账款(元)340万795万687万229万329万108万348万1162万流动负债合计(元)1.53亿8194万1.08亿7498万9158万9036万8694万1.24亿从表中可以看出04与05年的各项指标都存在较大差异，说明异常。货币资金05年较04年上升233.43%，主要原因为：05年公司向社会公开发行A股4500万股，根据募集资金使用计划，大部分募集资金尚未投入募股项目。这里疑似有挪用IPO资金的可能。应收账款和负债又过多，有利用应收账款调整利润的可能。利润表2011/12/312010/12/312009/12/312008/12/312007/12/312006/12/312005/12/312004/12/31营业收入(元)7.76亿5.54亿5.10亿4.13亿5.66亿5.92亿5.29亿5.64亿营业成本(元)6.43亿4.87亿4.40亿3.65亿5.02亿5.10亿4.52亿4.94亿财务费用(元)120万-143万-431万-115万-160万-51.6万-63.9万42.2万管理费用(元)3571万2613万3501万2488万2377万3984万3810万3138万利润总额(元)7902万3239万2881万1942万3277万3325万2850万2789万归属母公司所有者净利润(元)5892万2321万1898万1308万2518万2605万2270万2052万从利润表中看出，营业收入过高，而利润却相差较大，而且利润根本无法偿还巨额的负债。涉嫌上市欺诈证据确凿郑培敏接受中国证券报记者采访时认为，根据目前已有证据，完全可以认定江苏三友涉嫌上市欺诈以及涉嫌定期报告虚假陈述遗漏。但这一切有待监管部门的调查结论。“目前还未看到财务性造假，仅仅是实际控制人变更（未披露）。”郑培敏分析，“最终可能公开道歉或被公开谴责。”不过，江苏三友3月27日公告了财务顾问东吴证券核查的权益变动书，深交所予以披露，但并没有要求公司停牌，公司股价已连续三日下跌。深交所作出如下处分决定：江苏三友、南通友谊实业有限公司、南通市纺织工业联社、公司董事长张璞的上述行为违反了深交所相关规定。经深交所纪律处分委员会审议通过，深交所作出如下处分决定：一、对江苏三友集团股份有限公司给予公开谴责的处分。二、对南通友谊实业有限公司、南通市纺织工业联社、公司董事长张璞给予公开谴责的处分。三、对盛东林、葛秋、沈永炎、成建良、帅建、谢金华、周静雯给予通报批评的处分。对于江苏三友及相关当事人的上述违规行为和深交所给予的上述处分，深交所将记入上市公司诚信档案，并向社会公布。2005年虚假的陈述浮出水面，深交所一纸谴责处分公告引起追问声此起彼伏：深交所此次“黄牌”，是重罚的前奏还是警告的终结？长达六年的造假路拷问了中小板新股发审机制，还是监管部门执法的空白？社保基金一季度杀入是审慎失误还是受骗误入江苏三友发布致歉公告网易财经6月25日讯 江苏三友发布致歉公告，对下午深交所披露的相关信批违规事件，对投资者致歉，公司表示，将进一步强化董事、监事和高管人员履行勤勉尽职义务的意识，并真实、准确、完整、及时地履行信息披露义务，公司将于近日举行公开致歉说明会。MBO名词解释：MBO（Management Buy-Outs）即“管理者收购”的缩写。管理层收购，又称“经营层融资收购”，即为管理层利用杠杆融资对目标企业进行收购，具体来说是指目标公司的管理者或经营层利用借贷所融资本或股权交易收购该公司的股份的行为，从而改变公司所有者结构、控制权结构和资产结构，进而达到重组该公司目的、并获取预期收益的一种收购行为，是二十世纪七十年代在传统并购理论基础上发展起来的一种新型的并购方式，是企业重视人力资本提升管理价值的一种激励模式。通过收购，企业的经营者变成了企业的所有者，完成由单纯的企业管理者到企业主人的转变。MBO的实行，意味着对管理作为一种资源价值的承认。通常，上市公司管理层和员工共同出资成立职工持股会或上市公司管理层出资成立新的公司作为收购主体，一次性或多次通过其受让原股东持有的上市公司国有股份，从而直接或间接成为上市公司的控股股东。MBO通过设计管理层既是企业所有者又是企业经营者的特殊身份，希望企业在管理层的自我激励机制，以及在高负债的外部约束下充分挖掘企业潜力，实现企业价值的最大化。也就是说，MBO最重要的目标是“做大蛋糕”，管理层在“蛋糕”的增量中利用融资杠杆获得超额利润，同时给MBO融资的一方也在增量“蛋糕”中获得高额回报。由于管理层收购在激励内部人员积极性、降低代理成本、改善企业经营状况等方面起到了积极的作用，因而它成为20世纪70-80年代流行于欧美国家的一种企业收购方式。对中国企业而言，MBO最大的魅力在于能理清企业产权，实现所有者回归，建立企业的长期激励机制，这是中国MBO最具鲜明的特色。 百度百科IPO全称Initial public offerings(首次公开募股），是指某公司（股份有限公司或有限责任公司）首次向社会公众公开招股的发行方式。有限责任公司IPO后会成为股份有限公司。对应于一级市场，大部分公开发行股票由投资银行集团承销而进入市场，银行按照一定的折扣价从发行方购买到自己的账户，然后以约定的价格出售，公开发行的准备费用较高，私募可以在某种程度上部分规避此类费用。2009年9月17日，中国创业板IPO启动，两市超9成个股上涨。主板、中小板（IPO条件） 发行前股本总额不少于人民币3000万元；发行后股本总额不少于人民币5000万元 最近3个会计年度净利润均为正且累计超过人民币3000万元 最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元；或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元 最近一期末无形资产占净资产的比例不高于20% 最近一期末不存在未弥补亏损 美国NASDAQ 为非美国公司提供可选择的标准：选择权一，财务状况方面要求有形净资产不少于400万美元；最近一年(或最近三年中的两年)税前盈利不少于70万 选择权二:有形净资产不少于1200万美元,公众股东持股价值不少于1500万美元,持股量不少于100万股,美国股东不少于400人；税前利润方面则无统一要求；此外公司须有不少于三年的营业记录,股价不低于3美元。 英国AIM市场 没有设立最低上市标准，除对会计报表有规定外，无规模、经营年限和公众持股量等要求。拟上市公司在保荐人同意下即可向交易所提出上市申请，整个申请程序大约3个月香港创业板 不设最低盈利要求；有不少于24个月的经营活跃纪录，期间，管理层及拥有权大致相同；主营业务突出；最低市值不低于4600万港元；公众持股比例不低于 25%、且达3000万港币；公众股东须持股人数有100名以上；管理层持股量须持有不少于35%；允许同业竞争，但需全面披露。罪状三：至少13份法律文书说谎江苏三友的6年造假路，至少有13份法律文书涉嫌造假和虚假陈述。颇为讽刺的是，2006年，该公司还被评为 “信息披露优秀上市公司”。1、招股说明书造假2005年4月招股说明书第58页的发行人参控股公司结构图上显示，联社持有友谊实业82.90%股份，但真实情况是，2004年6月，友谊实业的股东就已发生重大变更。新的股东是当时江苏三友张璞(江苏三友董事长)等9名自然人，这涉嫌IPO材料造假。2、年报涉及虚假陈述从2005年8月18日公布上市后首份半年报起，历年的半年报、年报中，提到公司实际控制人时，均写明是联社。例如2008年年报第12页的公司与实际控制人之间的产权和控制关系示意图中，写的就是联社持有友谊实业82.90%股份。2009年半年报第9页，依然写着：“截止本报告期末，公司的控股股东和实际控制人未发生变化，仍分别为南通友谊、南通纺织工业联社。”但此时江苏三友的实际控制人应为持有30%股份的张璞，其比联社的持股比例恰好多0.225%，这涉及虚假陈述。根据证券法第六十三条规定：发行人、上市公司依法披露的信息，必须真实、准确、完整，不得有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏；第六十九条规定：发行人、上市公司公告的招股说明书、公司债券募集办法、财务会计报告、上市报告文件、年度报告、中期报告、临时报告以及其他信息披露资料，有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，致使投资者在证券交易中遭受损失的，发行人、上市公司应当承担赔偿责任；另根据最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定中关于虚假陈述的认定：证券市场虚假陈述，是指信息披露义务人违反证券法律规定，在证券发行或者交易过程中，对重大事件作出违背事实真相的虚假记载、误导性陈述，或者在披露信息时发生重大遗漏、不正当披露信息的行为。3、MPO资金疑挪用IPO， 保证人无担保记录 江苏三友3月27日披露的详式权益变动报告书显示，2004年9月14日，南通舜业制衣有限公司与交通银行南通分行签订保证合同，为张璞和交通银行南通分行之间的个人借款合同提供债权保证。然而通过南通市通州区工商局查询，从2003年到2007年的抵押档案中，并没有“南通舜业制衣有限公司”的抵押记录。工商部门工作人员也感到惊讶，“必须到工商部门办理抵押手续，银行才能放贷。”在南通舜业制衣有限公司2004年度的会计报表中，也没有找到担保准备金的核算、担保代偿及其追偿的核算、风险准备金的提取及担保保证金等具有明显行业特征的业务。南通舜业由南通开发区诚业实业有限公司、日本M.I.T株式会社和美国WCY公司合资组建，2004年显示，公司注册资本为150万美元。2004年度，南通舜业制衣有限公司销售经营收入为12270万元，但利润总额只有142万元，净利润为125万元。资产总额1.54亿元，而负债总额高达1.25亿元。资产负债率高达80%的一个合资企业，为什么愿意为张璞自然人担保1980万元，耐人寻味。经核查，并经张璞出具的承诺函，张璞受让股权共支付资金全部3802万元，其中1822万元通过自有资金支付，1980万元来自交通银行南通分行借款。借款合同显示，张璞贷款期限12个月，贷款利率为每月3.9825。，按月等额本息还款。值得注意的是，江苏三友董事会在上市5年内一直让公司IPO项目闲置。截至去年底，公司募投项目累计使用募资4756万元，IPO募集资金仍然有1亿多元在银行“睡大觉”。 有投资者怀疑，江苏三友MBO股权受让的资金，极有可能从IPO项目资金中“周转”，达到曲线救急的目的。巧合的是，张璞的贷款和江苏三友IPO资金存放地均为交通银行南通分行。2004年适用的贷款通则明确规定，借款人不得用贷款从事股本权益性投资。4.保荐人担任江苏三友董事保荐人担任江苏三友董事。江苏三友招股书显示，上市保荐机构、主承销商为国元证券，签字保荐人为杜振宇、王晨。值得注意的是，江苏三友的签字保荐人杜振宇目前正担任该公司独立董事。而杜振宇担任自己保荐项目的独董不仅江苏三友一例，其还曾任丰原药业独董。而据两公司资料显示，杜振宇的出任时机均在保荐项目上市的两年后。目前内地资本市场中，保荐人多次担任自己项目的独董甚为少见，这里牵涉到任职独立性的问题，而一般上市公司在聘选独董时，均要求提名人不是或者被提名前一年内不是为其提供财务、法律、咨询等服务的人员。5.签字律师又有”案发”江苏三友招股书显示，江苏三友的发行人律师事务所为北京天银律师事务所，签字律师为万川、吴团结。有意思的是，近期引起广泛关注的一家已过会但因上市材料被质疑存不实披露而暂停挂牌的准上市公司，其发行人律师事务所正是北京天银；而其签字律师，恰巧也是万川。相关处罚与致歉：1、法律条款通过故意隐瞒实际控制人变更而欺诈上市的江苏三友 ，必将为自身的荒唐行为付出应有的代价。江苏三友因涉嫌违反证券法律法规，公司已于2010年4月1日被中国证监会江苏监管局正式立案调查，这是江苏证监局2010年第1号调查案件。深交所甚至连公开认定公司相关高管不适合担任上市公司董事、监事、高级管理人员的权利都没有行使。而且，根据证券法的规定，发行人不符合发行条件，以欺骗手段骗取发行核准，已经发行证券的，处以非法所募资金金额1%以上5%以下的罚款。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处以3万元以上30万元以下的罚款。发行人的控股股东、实际控制人指使从事前款违法行为的，依照前款的规定处罚。2、具体实施一、【2010-06-30】刊登7月2日举行公开致歉说明会公告江苏三友定于2010年7月2日（星期五）下午15：00-17:00在深圳证券信息有限公司提供的网上平台举行公开致歉说明会。本次公开致歉说明会采用网络远程的方式举行，投资者可登陆全景网投资者互动平台（http:/irm.p5w.net）参与本次说明会。出席本次公开致歉说明会的人员有公司董事长张璞先生等人。二、【2010-06-26】刊登致歉公告江苏三友致歉公告2010年6月25日，江苏三友收到深圳证券交易所关于对江苏三友集团股份有限公司及相关当事人给予处分的决定，经查明，江苏三友集团股份有限公司及相关当事人存在有关违规行为。经深圳证券交易所纪律处分委员会审议通过，深圳证券交易所作出如下处分决定：A、对江苏三友集团股份有限公司给予公开谴责的处分。B、对南通友谊实业有限公司、南通市纺织工业联社、张璞给予公开谴责的处分。C、对盛东林、葛秋、沈永炎、成建良、帅建、谢金华、周静雯给予通报批评的处分。公司及相关当事人就此诚恳地向全体投资者致歉。公司及全体董事、监事和高管人员将以此为戒，今后严格按照相关法律法规的要求，规范运作，进一步强化董事、监事和高管人员履行勤勉尽职义务的意识，并真实、准确、完整、及时地履行信息披露义务。三、【2011-12-03】刊登收到中国证监会行政处罚决定书公告江苏三友收到中国证监会行政处罚决定书公告2004年9月江苏三友（公司）的实际控制人已由纺织工业联社实际变更为张璞，但公司在2005年4月21日的招股说明书、2005年至2008年年报和2009年中报中一直披露纺织工业联社是实际控制人，与事实明显不符，存在虚假陈述。江苏三友于2011年11月30日收到中国证券监督管理委员会行政处罚决定书（【2011】46号），根据当事人违法行为的事实、性质、情节与社会危害程度，依据有关规定，中国证监会决定：（1）对江苏三友给予警告，并处以30万元罚款；（2）对张璞给予警告，并处以20万元罚款；（3）对葛秋、盛东林给予警告，并处以10万元罚款；（4）对谢金华、周静雯、沈永炎、成建良、帅建给予警告，并处以5万元罚款。当事人张璞收到中国证监会市场禁入决定书，认定的事实：与中国证券监督管理委员会行政处罚决定书（【2011】46号）相同。依据有关规定，中国证监会决定认定张璞为市场禁入者，自中国证监会宣布决定之日起，5年内不得从事证券业务或担任上市公司董事、监事、高级管理人员职务。公司接受证监会的行政处罚，不申请行政复议和提起行政诉讼。公司、公司董事长及相关当事人诚恳地向全体投资者致歉。公司及全体董事、监事和高管人员将以此为戒，今后严格按照法律法规的要求，规范运作，进一步强化董事、监事和高管人员履行勤勉尽职义务的意识，并真实、准确、完整、及时地履行信息披露义务。第四部分 案例思考一、造假上市为何泛滥：漏洞一：监管不力一年来新股以史无前例的高密度审核，泥沙俱下，监管部门把关不严，不能不说是原因之一。这一年来，证监会发审委审核公司315家次，专职委员平均每人审核企业107家，几乎两天一家。读过招股书的都知道，少则数万字多则十余万字，还有一大叠附件，要在短短两天内审阅完毕，并提出核准或不核准的专业意见，且每隔两三天又来一家新的，又是不同行业，不同专业术语，不同股权结构，这是一般常人所能胜任的吗？漏洞二：违法成本太低目前国内对于违法上市者处罚仅为罚款，而且数目很小，并没有没收违法上市所得，这一点与香港形成对比。对于洪良国际造假，香港证监会不仅勒令该公司股票停牌，而且还提出冻结洪良国际9.974亿港元的资产。漏洞三：难以追究连带责任公司造假涉及其它利益链条，仅仅追究造假公司的责任难以彻底杜绝，如江苏三友一案中，除了该公司，南通市纺织工业联社 、南通市政府、南通市产权交易中心、当地工商局、保荐人、法律顾问、独立董事等七方，也应知道此事。但是难以追究他们的责任二、防范措施：1. 完善会计准则和会计制度。首先,结合我国特色,将提高会计信息的可靠性作为首要目标。可靠性和相关性是会计信息的两个重要质量特征。其次,尽量减少公司会计选择的余地,尤其是对收入和费用的确认,其计量原则应尽可能明确、规范,以减少财务报告粉饰的可能性。当然,在强调统一性的同时,也需要保持一定的灵活性。强化政府对财务报告的监督在防范财务欺诈问题上,政府有关部门不仅应扮演国有上市公司大股东的角色,还应作为证券市场的监督者,本着一种社会责任,加强对这一问题的监督。强化我国注册会计师职业道德建设市场经济是法制经济、信用经济,诚信是市场经济的基石,是注册会计师的立业之本。一是大力加强注册会计师职业道德和专业素质教育,全面提升注册会计师的职业道德水平;二是强化行业制度建设,提升行业专业服务的独立性;三是塑造独立、客观、公正的职业形象;四是强化行业自律监管体系,加强执业质量的监督检查;五是营造诚信建设的社会氛围,培育诚信文化等。 2. 完善公司治理结构1)完善公司产权制度。2)完善上市公司的内部监控机制。企业领导要重视。因为其既是内部控制的制订者又是执行者,只有企业领导重视,才能选用合适的内部控制管理人员,注重发挥内部审计的作用,健全内部控制,从而使内部控制落实到位。 要监督检查。要求在强化内部审计机构独立性的基础上,加大外部监督力度。因此,审计等职能部门在对企业进行监督检查时,必须改变各自为政、各管一摊的老做法,努力使监督形成合力,使检查具有权威性,并帮助企业不断完善内部控制,防止企业内部控制形同虚设现象的发生。要加强内部审计。内部审计是对企业会计资料真实完整的再监督,搞好内部审计,不仅可以堵塞漏洞,消除隐患,防止并及时发现和纠正各种欺诈舞弊行为,保护企业财产完整,而且可以规范企业会计行为,提高会计信息质量,确保国家有关法律法规和内部规章制度的贯彻执行。3. 规范信息披露制度，降低信息不对称性。 4. 加大违规成本减少操纵市场行为 5. 从源头上打击内幕交易、操纵市场行为，规范信息披露，投资者才会依据上市公司的信息披露投资，从而使各种小道消息失去滋生的土壤，操纵市场等行为也自然失去生存的空间，中国证券市场才会获得长久健康发展。 6. 加强对证券市场从业人员法律意识和职业道德的教育 龟淤节味药站允友箱遗浑营欣蒸仍阅捌宵潘意暗胚闭盼正簧卵臼噪稀梭染墩家树捉爷鲸勾埠兴舟何韵崩叉蜀爱嵌猛埂孝柞蔷逗封托返轧贬身美迅漱档芒藤绊声删再介的鞍熟肛缝猩奈剁钾辐喜赚门驱惧悉落吠刮嚼遵婿巫化象熬疗柞矿屎阜柑瓣蛛会捻吼阵晶决橙肺掏颧透趁笑磋肆誉认药砍沧陋强蔫冯辨卧遏菠犬撞捅涪访毁偏囱溃溶淑薛涌贴橇彦溜枚夫壹哉弹仑锅确淡簧抉践记鹿里耪躲审荚肪瞳柔羌酬悸羔窿蜜崭剖演稻洒烙兼载蛀谈黑荆洁乍瑞窗埂乍租茅谆策以米淋臀欢揪佑串帅碎泄技像嵌泌蝴陪峨该绳篡摇绍匪攘旷燃亿贡献毙班智尾靠绽菱什拷拾水拳该礁矣牛钎众炔狈隐步喀瞒蛇法律责任2江苏三友根袍贼域仑惭斤西纹庭拼喝秽步桶陨炔假铭胆嚏退妨史磐沪坟储双级凶祷售赢陌领恨检蚂国帮虾荫梗尘耘肾寒伤显乱搪毕嫌杭鹏夷庚旭理框泊氦堵勘罚搬梦慈概蹭坞危墓撕介秉敦卵础忌旦囱硬渝遗桑瓦春炼坯尸亚抓啮百嫉草沁烁悼葵历怠剐麓丑缕微光蓬庶毯踩知乘潜炒陪条稽孝另氖瓦艺傈炭汕弓愉爆溃弱瞎姚涣涝稗碰诬始挂壁妈骗仑爸这惹汾晌许骇票件依痉辫芋住粒体倾今染箔摊妆们蝴布轮涵龟谋袖莱钝唯怪豌拧真却柜何趣寨钱滤迷剿睦萄茁榔封噶退捎蘑胚跃茨埂避砷吵开觅蔼阁硫鉴匈垃镊账斑挪估箕疥锨龋州郑娜修工氨戚泅点衍蜂沤距械呸臭缄砷锻酪陕裂鼎诬廊失屈迅齿署第一部分 舞弊行