民事上诉状.docx

第 1 页 民事上诉状 特征码 aoyOYPcEbrTSTfuJIqSY 民事上诉状 上诉人（初审被告）：xx 义城化工机电有限责任公司，地址 xx 市 xx 区 xx 街 168 号 xx 大厦 15 层 法定代表人：唐 xx，董事长 委托代理人：苏 xx，xx 广贤律师事务所律师，电话： 1336xx3085 被上诉人（初审原告）：xx 起帆起重机有限公司，住所地 xx 市 xx 县 xx 镇 xx 路 64 号 法定代表人：韩 z，董事长 上诉人因 xx 起帆起重机有限公司（以下简称起帆公司）诉 xx 义城化工机电有限责任公司（以下简称义城化工）承揽合同纠 纷提出的管辖异议，上诉人不服 xx 市 xx 区人民法院(20XX)z 法民管异初字第 000z1 号民事裁定书，现提出上诉。 上诉请求： 请求依法裁定撤销 xx 市 xx 区人民法院（20XX）z 法民管异初 字第 00z51 号民事裁定书并将本案依法移送至四川省达州 第 2 页 市有管辖权的人民法院审理。 事实和理由： 一、 初审法院认定事实错误，双方所签署的合同性质为建设工 程施工合同，并非承揽合同。 （一）合同约定 防爆电动单梁安装协议中列出了“安装工程附件表” ，约定 了工程地点，明确了安装工程范围。该合同中约定的价款也是 明确载明了安装工程总价。因此，双方当事人对合同的性质是 明确而没有任何争议的。 （二）行政主管部门的资质证书 安装协议第一条第 2 款第（4）项约定“资质要求：依法具 备行政主管部门颁发的相应等级的资质证书和安全资格证书。 ”， 同时，起帆起重机公司也是依法取得行政主管部门颁发的“特 种设备安装改造维护资质证书” 。 （三）特种设备监督检验部门的认定 达州市特种设备监督检验所分别于 20XX 年 4 月 26 日和 5 月 18 日颁发的桥门式起重机械安装改造重大维修监督检验报告 DTQJ(20XX)04x02 和 x(20XX)04x4中，明确表示起帆公司为 “施工单位” 。监检项目第四项为“施工作业（工艺）文件” ， 具体包括“5 现场施工条件” 、 “6 部件施工前检验”和“主要零 部件施工过程与施工后检验”等。 第 3 页 综上所述，本案中安装协议的性质应当是建设施工合同， 而并非一审法院隐含认定的“承揽合同” 。 二、 协议管辖约定无效，建设工程合同纠纷应当由工程所在地 法院专属管辖，初审法院没有管辖权 建设工程施工合同完成的工作构成不动产，即合同标的物是不 动产物，而承揽合同完成的工作则不构成不动产的，即标的物 一般是指动产。根据中华人民共和国民事诉讼法第三十三 条规定：“下列案件，由本条规定的人民法院专属管辖：（一） 因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖；” 和第三十四条“合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面 协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、 标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但 不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。 ”的规定，涉及本 案的合同纠纷应当由建设工程所在地人民法院专属管辖，当事 人所约定的管辖属于无效条款。 综上，上诉人认为，原审法院作出的裁定书是缺乏法律依据的， 所以必然也是错误的裁定书。故上诉人依法向贵院提起上诉， 望裁如所请。 此致 xx 市第一中级人民法院 具状人：xx 义城化工机电有限责任公司 20XX 年 3 月 18 日 第 4 页