[合同协议]合同能源管理条文解读.doc
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1、合同能源管理项目合同释义 合同首部甲方 (用能单位) 单位名称 法定代表人 委托代理人 联系人 通讯地址 电话 传真 电子邮箱 开户银行 帐号 乙方 (节能服务公司) 单位名称 法定代表人 委托代理人 联系人 通讯地址 电话 传真 电子邮箱 开户银行 帐号 解读:本次参考合同中,没有专门条款对合同双方的通讯方式、联系地址进行约定,因此可将合同首部列出的信息作为向对方发送合同项目相关文件的联系方式。在签订合同时,应对合同签订主体进行资格审查。要核对首部“单位名称”与单位营业执照中的名称是否一致,尤其要核对委托代理人是否确实具有代理权限,代理权限的范围如何,以降低合同风险发生的机率。此外,合同正文
2、中没有对节能效益支付帐户的具体约定,而在首部设置了开户银行和账号的项目,就要注意此开户银行和账号是否为乙方接受节能效益款项的帐户,双方对此帐户应做明确解释。鉴于条款条文:鉴于本合同双方同意按“合同能源管理”模式就 项目(以下简称“项目”或“本项目”)进行 专项节能服务,并支付相应的节能服务费用。双方经过平等协商,在真实、充分地表达各自意愿的基础上,根据中华人民共和国合同法及其他相关法律法规的规定,达成如下协议,并由双方共同恪守。 解读:合同中的鉴于条款,主要是阐明缔约双方签订合同的初衷或借此合同想达到的目的,或签订该合同所依赖的事实状态。如鉴于条款中写明了双方当事人的合同目的,在双方对合同履行
3、内容发生争议的时候,此时鉴于条款可以相当于一个辅助评价标准,有一定的证明作用。项目名称是对项目客观情况的简要描述,对项目整体作出的概括名称,因此在填写项目名称时,应包括项目涉及的技术内容,项目实施主体单位名称,相关项目的文号、编号都要写清。本合同文本作为合同能源管理项目基础性文件,应保持并协调后续相关文件与合同文本中项目名称的一致性,避免造成多份文件多个名称的混乱。第1节 术语和定义 条文:双方确定:本合同及相关附件中所涉及的有关名词和技术术语,其定义和解释如下: 解读:合同中术语和定义一般出现在较为专业或项目较大的合同中,其目的是在于解释合同文本中出现的专业名词、适用法律、其他一些名词的简称
4、。对于具体合同来说,专业技术术语是否必须在合同中明确限定,还要考虑是否对双方的权利义务产生实质性影响。例如此处可加以定义或解释名词或术语“边界条件”即项目实施涉及的设备、设施的范围和地理位置界限;“功能性完工”即项目建设结束,功能性指标达到设计指标;“节能指标”即量化评价项目节能效果的指标,如节能量、节能率等。另外,在合同制作过程中,尽量要保持行文的前后一致。尤其是已定义的名词或术语,在整篇合同文本甚至在合同履行过程中形成的相关文件中,在表达相同含义时,应使用相同的词语,以避免歧义。比如,本合同名称定为合同能源管理项目合同,尽管我国法律上“合同”与“协议”这两词在意义中未做出区别,但既然已把某
5、一份文件称为“合同”,则不宜把“合同”、“协议”混合使用。第2节 项目期限 条文:2.1 本合同期限为 ,自 始,至 。(根据附件一项目方案填写) 2.2 本项目的建设期为 ,自 始,至 。(根据附件一项目方案填写) 2.3 本项目的节能效益分享期的起始日为 ,效益分享期为 。(根据附件一项目方案填写) 解读:项目期限的目的是双方在合同约定的时间段内,完成本合同所约定的权利义务。若超过此合同的时间段,就不能达成本合同所约定事项的实际意义,对合同双方而言,可能既损失财力又损失物力。因此在商定项目期限时,既要考虑项目运营所需时间,也要考虑其他因素对项目的影响。在能源管理项目合同中,所涉及的日期和期
6、限较多,且合同其他条款都与日期和期限紧密相关,因此在确定项目期限时,要考虑到项目涉及的所有日期和期限。其中日期包括合同签订日、合同生效日、项目实施的开始日、设备采购的开始日、项目开工竣工日、项目验收日、项目试运行日、正式运行的开始日、节能检测检验日、节能效益分享日、付款的起始日和终结日等。期限则包括设备采购期限、合同有效期限、施工期限、付款期限、节能效益分享的期限、试运行的期限。上述日期和期限的使用要根据项目的具体情况而设定。在设定此条款时,要注意2.2条项目建设期是否包含在2.1条约定的合同期限中。节能服务公司特别注意的是约定的建设期内是否确实能够完全项目建设,是否存在延长的可能性,尽可能将
7、项目建设期设置充裕,避免因项目建设质量问题对后期节能效益的影响。第3节 项目方案设计、实施和项目的验收 条文:3.1 甲乙双方应当按照本合同附件一所列的项目方案文件的要求以及本合同的规定进行本项目的实施。 3.2 项目方案一经甲方批准,除非双方另行同意,或者依照本合同第7节的规定修改之外,不得修改。 3.3 乙方应当依照第2.2条规定的时间依照项目方案的规定开始项目的建设、实施和运行。 3.4 甲乙双方应当按照附件一之文件13的规定进行项目验收。 解读:节能项目方案无论对于什么样的项目,都是节能服务合同必须约定的事项,并且应当制作专门文件作为合同附件。节能方案本身虽然是技术问题,但是却应当将它
8、规范,用法律语言写到合同当中,专做附件,以减少可能发生的风险。节能方案通常应当有两个部分,一是节能公司设计、安装的节能装置或者设备的描述,采购和供应商的选择;二是程序管理事项,例如节能设备的维护责任,节能量的计算办法,现有设备的详细记录,过去一个时间段内的能源消耗基础数据,节能要求标准,节能公司的相关权利和培训责任,施工安装计划和工序工艺等。对于大型或者专业性非常强的项目,还必须要有专业机构的设计方案。节能服务公司在签订此条款时,应将本节3.1条具体化,将项目的详细情况在附件中阐明。本参考合同文本中关于项目验收的内容只在本条提到,但是项目验收对履行本合同目的有重要作用,且项目验收涉及的环节较多
9、,稍有疏漏可能影响节能效益的分享,甚至导致整个合同目的不能实现,因此应严格制作附件13项目验收程序和标准。一般而言,验收通常应当进行两次,第一次是对到场设备的验收,验收购买设备是否符合该项目要求,包括数量、规格、品种、型号、外观、包装等;第二次是在项目竣工试运行完成后的验收,此次验收最好要项目双方共同进行,内容包括运行是否正常,是否达到合同规定的目的,设备质量是否合格,仪表数据,运行状况和运行所达到的即时效果等项目。验收报告是一个结论性的文件,内容必须具体明确。双方对对方还有什么要求,项目有无缺陷,工程质量等级都应当在最后的验收报告中明确。最后在验收文件中一定要注明“节能服务公司的履行情况符合
10、本合同的约定,用能单位同意按照合同约定的金额和期限支付节能效益费用”,注明此内容的目的是为了保证节能服务公司在投入设备、完成施工后,可以得到相应的价款回报,不会因为验收不合格等问题影响节能效益的收回。另外,有些工程由于用能单位自身的原因,导致节能工程延期不能及时验收,对于不能按时验收也要有相应的条款明确责任。因为节能效益是用时间来计算的,验收时间发生变化必然对分享节能效益的时间和数量都会产生影响。因此在此条中,可以增加由于用能单位的原因导致施工和验收延误/延期的补偿方式。第4节 节能效益分享方式 条文:4.1 效益分享期内项目节能量/率预计为 ,预计的节能效益为 。该前述预计的指标可按照附件一
11、中文件2规定之公式和方法予以调整。 4.2 效益分享期内,乙方分享 的项目节能效益。具体的分期分享比例如下: 4.3 双方应当按照附件一之文件3规定的程序和方式共同或者委托第三方机构对项目节能量进行测量和确认,并按照附件一下之文件7的格式填制和签发节能量确认单。 4.4 节能效益由甲方按照第4.2条的规定分期支付乙方,具体支付方式如下: (a)在相应的节能量确认后,乙方应当根据确认的节能量向甲方发出书面的付款请求,叙明付款的金额,方式以及对应的节能量; (b)甲方应当在收到上述付款请求之后的 日内,将相应的款项支付给乙方。 (c)乙方应当在收款后向甲方出具相应的正式发票。 4.5 如双方对任何
12、一期节能效益的部分存在争议,该部分的争议不影响对无争议部分的节能效益的分享和相应款项的支付。 解读:本节涉及节能效益的确定和分享。用能单位通过节能效益看到实施该项目的成果;节能服务公司通过节能效益收回成本并获取利益,可以说节能效益分享方式是合同能源管理项目的核心。因此在制定合同文本时,对此条款应予以重视。4.1主要涉及节能效益的确定和调整。通过下面两个简单的公式,可以看出如何确定节能效益:(1)节能效益=节能量能源价格;(2)节能量=能耗基准-项目实施后实际能源消耗量。以数学的眼光观察,节能效益是能耗基准、项目实施后的能源消耗量和能源价格的函数。关于如何确定能耗基准、节能量以及节能目标的预测,
13、涉及许多细节的技术性问题,不便在合同中主文中具体展开表述,故在本合同附件一中文件2里做具体约定。需稍做提示的是,在约定时要确定适合具体操作项目的计算公式,防止乱抄乱搬公式,针对自身项目制作符合项目实际的数据。节能效益的确定关系到项目双方后期的收益,特别是节能服务公司的收益和用能单位的节能收益。所以节能效益的预计需要注意两个问题:一是这里所说节能效益是一段时间内的节能量,因此节能量也是一段时间内的节能量,这就需要明确节能量的起算时点;二是在项目实施过程中发生能源价格变动时,节能效益的调整问题在签订合同时在给予考虑。4.2条主要涉及节能效益分享比例。在确定效益分享比例时,节能服务公司应与用能单位协
14、商,尽量缩短前期本金收回的时间。例如若项目时间共计三年,而本金收回即需要两年多时间,在这个期间存在很多变化的因素,且效益分享期只有短短半年,对于节能服务公司而言,本金收回期限过长,此时节能服务公司要考虑此项投资是否确实可行。4.3条主要涉及节能量的测量。事实上节能量并不能直接通过测量得到,实际测量的是项目实施后的能源消耗。因为测量结果需要双方认可,测量的程序和方式需要双方具体约定。测量的程序和方式涉及双方的配合,也涉及具体的技术性问题,故专设附件另行约定。双方对测量结果的确认,是这一环节的一个要点。关于第三方测量,主要是考虑,在项目实施过程中,一旦对测量结果发生争议,可由第三方介入,以便得到能
15、为双方接受的结果。若项目双方认为该项目需要第三方机构对节能量进行测量,在制作附件一中文件3时,应对第三方机构的资质、具体测量的方式、测量起止时间、测量结果的权威性等均作出明确的约定,为避免纠纷,项目双方也应对第三方机构的测量结果进行确认。若项目双方认为不需第三方机构介入可自行进行节能量测量,此时更要完善制作附件一中文件3和文件7的相关内容。4.4 主要约定节能效益的分配和付款事宜。本条约定节能服务公司向用能单位发出书面付款请求,在实际中也可以起到敦促用能单位付款的作用,但节能服务公司在发送付款请求时,必须要及时、明确付款金额、收款账号等信息,另外若因支付节能款而发生争议,此“付款请求”也可作为
16、节能服务公司主张权利的一项证据,故节能服务公司发出“付款请求”是确有必要的。用能单位在确定支付相应款项时,应注意支付的日期是否有可能为休息日或是否有可能因用能单位自身帐户原因不能及时按约定日期支付款项。节能公司在出具发票时,最好与用能单位确定发票项目的内容,此条中只约定了“乙方应在收款后”向用能单位出具发票,没有约定具体的时间,作为用能单位而言,最好在附件中另行将发票事宜做约定,避免可能存在的风险。4.5 条主要约定对节能效益部分存在争议时无争议部分的处理办法,做这样的约定,有利于整个项目的实施,不会因为其中一个环节出现问题而导致整个项目瘫痪或提前结束。这种安排对于项目双方均有益处。第5节 甲
17、方的义务条文:5.1 如根据相关的法律法规,或者是基于任何有权的第三方的要求,本项目的实施必须由甲方向相应的政府机构或者其他第三方申请许可、同意或者批准,甲方应当根据乙方的请求,及时申请该等许可、同意或者是批准,并在本合同期间保持其有效性。甲方也应当根据乙方的合理要求,协助其获得其他为实施本项目所必需的许可、同意或者是批准。解读:有些项目涉及政府立项批准、施工许可或其他行政许可,是否通过许可和批准,是实施合同能源管理项目的基础。尤其对于节能服务公司而言,若前期设计方案、施工材料都已准备妥当,只因某一环节未得到政府批准而使项目中断,会给节能服务公司带来巨大损失。因此在项目洽谈时双方应对此做出安排
18、。国家发展改革委办公厅、财政部办公厅关于财政奖励合同能源管理项目有关事项的补充通知(发改办环资20102528号)第三条第四项明确“改造主体属违规审批或违规建设的项目”不予支持。这一规定,进一步提醒双方应落实改造主体项目是否合法合规。条文:5.2 甲方应当根据乙方的合理要求,及时提供节能项目设计和实施所必须的资料和数据,并确保其真实、准确、完整。 解读:一方面需要哪些资料,具体项目有具体需求,双方应进行很好的沟通,拟定需要提供的资料和数据清单。另一方面甲方应认识到所提供的资料和数据将作为乙方进行项目设计和实施的依据,需要确保其真实、准确和完整。合同实际履行过程中,资料和数据可能是一次提供,也可
19、能是分次提供,中间还可能发生资料或数据的变更,为防止日后因资料和数据的内容引发争议,建议双方以适当的方式对所提供的资料和数据进行确认。条文:5.3 提供节能项目实施所需要的现场条件和必要的协助,如清理施工现场、合理调整生产、设备试运行等。解读:本条是甲方对项目实施现场条件的一般要求。有些项目可能没有特别的要求,有些项目在施工或安装时需要特殊条件或需要利用甲方的设施或工具,乙方需要事先与甲方沟通,将需要甲方提供的现场条件特别是需要改变或额外处理的地方明确提出,并由甲方确认。若甲方未按照约定安排项目实施场地或因生产、经营等情况不能按时提供场地,由此延误乙方施工,乙方有权要求延长工期,造成损失的,有
20、权要求甲方赔偿。条文:5.4 根据附件一之文件6的相关规定,指派具有资质的操作人员参加培训。 解读:本条是关于培训的约定。对有些项目而言,培训是实现节能的一个重要环节。在这类项目中应对培训事宜做出细致安排。主要有三个问题提示双方考虑:一是培训的范围;二是对参加培训的知识或技能背景要求;三是甲方更换操作人员的重新培训。条文:5.5 甲方应提供必要的资料和协助,配合乙方或双方同意的第三方机构开展节能量测量和验证。 解读:节能量的测量和验证是双方最关心的环节之一,关系双方利益甚切。在此提示三点:一是关于节能量的测量和验证需要有专门的文件做出细致安排。二是对测量和验证的结果双方应及时确认。三是对测量和
21、验证分歧需要充分沟通,共同查找测量误差的原因。在结果确认问题上,双方应顾全节能这个大局,不要因一个测量结果的分歧而影响整个项目的实施。四是乙方作为节能服务公司在争取甲方领导“县官”的支持的同时,也要取得具体办事部门“现管”的支持。用能单位也一定要为节能服务公司考虑到这一层,在公司内部做出安排。条文:5.6 甲方应根据项目方案的相关规定,及时协助乙方完成项目的试运行和验收,并提供确认安装完成和试运行正常的验收文件。 解读:试运行和验收的细节需要在项目方案中做出安排。严格讲,这一环节包括三步,一是设备到场,二是安装,三是调试和试运行,除个别特别简单的项目外,建议双方就以上三步分别确认,分别签署设备
22、到场、设备安装和试运行验收确认文件。这样有利于防止将上一步的问题带到下一步,发现问题及时调整,减少返工和扯皮。条文:5.7 甲方应根据附件一的规定对设备进行操作、维护和保养。在合同有效期内,对设备运行、维修和保养定期作出记录并妥善保存 年。甲方应根据乙方的合理要求及时向其提供该等记录。解读:设备的操作、维护和保养可能影响能源消耗和设备使用寿命,甲方既然承诺按规程操作并进行维护、保养,就需要在管理上做出适当的安排,包括对内部流程进行调整或补充。本条约定甲方应留存相关记录。记录的作用主要有两个:一是证明甲方操作、维护和保养的事实,避免争议;二是满足乙方通过记录了解设备的运行状态为实现节能承诺进行改
23、进的需要。关于设备的维护和保养也可以约定由乙方负责。对设备进行操作、维护和保养应在项目方案中做出安排。条文:5.8 甲方应当根据项目方案的规定,为乙方或者乙方聘请的第三方进行项目的建设、维护、运营及检测、修理项目设施和设备提供合理的协助,保证乙方或者乙方聘请的第三方可合理地接近与本项目有关的设施和设备。 解读:乙方或乙方为实施项目而聘请的第三方需要进入甲方生产经营场所作业,甲方提供协助是必要的,协助范围原则上应该方便作业。具体的项目,需要具体的协助。建议双方将提供协助的事项落实到作业流程中。条文:5.9 节能效益分享期间,如设备发生故障、损坏和丢失,甲方应在得知此情况后及时书面通知乙方,配合乙
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