招投标地风险控制(四).pdf
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1、标准实用 文案大全 第四章招标过程的关键点控制 合同条款是招标文件里很重要的内容。商业交往很重要的依据就是合同。采 购合同条款往往不是一两条, 会涉及很多因素, 一般来说, 合同文本的设计有很 多层次。 合同主要条款及其层次要求 (一)合同各类条款 通用合同条款,是指这些条款基本上是通用的。一旦设定了以后,就不需要 每一次都进行调整; 专用合同条款,是针对招投标活动的具体内容,需要每次进行调整; 特殊合同条款; 专用(特殊)合同条款资料,专用条款或者特殊条款的资料要附在合同后面。 以这就是比较复杂的合同文本的设计层次。 (二)各层次条款的法律地位 专用合同条款根据具体项目编写,通常是对通用条款
2、的补充和进一步明确; 如果“通用条款”不适合于“专用条款”的,可以删去。此外,对通用条款 不够具体细致的内容,专用条款可以补充和完善; 当合同条款内容相互发生矛盾,专用条款的法律地位高于通用条款,因此, 对专用条款要格外重视。 案例 有一个企业是做电站工程的。 中标的合同中通用条款说中标方应该负责相关的税 项,但没有标清税项的细目。 在专用条款中标明了中标方应该负责设备进口的关 税,其他的税项没有写。投标方在做投标书的时候,就把进口关税给加了上去, 标准实用 文案大全 但是其他的税项, 如营业税没有加上去。 招标方也没有细分析, 就让这家国外企 业中标了。到了交税的时候,发生了争执,申请仲裁。
3、 投标方(国外企业) 认为他们是根据招标文件来做的,专用条款描述了税务的问 题。招标方说通用条款写的很清楚,中标方应该交税。 国际仲裁最后判决招标方 败诉,认为进一步描述的条款的法律地位高过原则性的条款,也就是说不描述比 描述对甲方更为有利。 甲方进一步描述后就列了进口关税这一项,就说明所指的 就是这一项税目,投标方只交这一项税目就算尽到责任。 点评:合同条款的各类层次,一定要搞清楚,如果有可能造成矛盾,去掉一些, 效果更好。 (三)合同的风险 “霸王条款”或不平等条款、变更、依附性条款、指定分包商、不明确或遗 漏; 案例 很多甲方(招标方)为了保护自己,制定一些“霸王条款”,从合同的字面上虽
4、 然是有保护作用的, 但是不符合合同公平原则。 所有不符合法律要求的条款,都 属于无效条款。所以,这类条款对甲方是有风险的。 合同的关键名词定义不清; 缺乏常识和对行业惯例和国际惯例的了解导致的风险; 无担保要求; 有利益冲突的代表被委以授权解决争端。 招投标阶段是采购或项目的风险概率最高的阶段,因为在这个阶段什么事情、 什 么风险都可能出现。 风险还没有带来实质性的损失, 所以人们比较容易忽视风险 标准实用 文案大全 的存在。 图 4-1 风险曲线示意图 图解 这个曲线图所描述的, 细线(左上至右下) 是说风险概率是随着采购或者项目实 施过程逐渐下降的,但是风险带来的危害见粗线(右下至左上)
5、是逐渐上升的。 所以要在前期考虑周到, 通过条款、 措施的制订, 使将来的风险损失控制得比较 好。 案例 1 有个电信设备采购商,因为采购量很大,就采用招标的形式。竞争很激烈,后来 某企业以最低价中标。中标单位的价格远远低于成本价,结果因为产品数量大, 企业最后承受不了,做不下去了,直接影响了这个采购商的经营活动。 案例 2 地铁工程采购通信电缆, 通信电缆是用铜做的。 铜的价格在前几年比较便宜,所 以投标方中标的时候, 中标金额是一亿多人民币, 有三四千万的利润。 到了去年 交货时,因为铜的价格涨得非常快,中标方的利润就变成了几千万的亏损。 结果企业做不下去了, 它就和地铁工程的招标方商量,
6、 是不是可以给予一些补偿。 招标方也有心想帮助, 但是在合同里找不到相关条款, 没有在市场价格变化了以 标准实用 文案大全 后,可以做一些相应调整的条款规定。而地铁项目这些预算,在签了合同以后, 都是经过政府批准了的, 找到补偿办法非常麻烦。 导致工程拖了很长时间, 对双 方都是损害。 点评:对风险的控制和管理,首先要有风险意识,例如,地铁项目这类的合同, 要在合同中约定市场情况发生巨大变化时采用哪种补救措施,怎么控制招投标的 合同风险,也就是要在前期制定招标文件的阶段就进行策划,这类策划将能有效 地化解风险。 招投标的风险管理 招投标除了合同风险之外,还有很多其他的风险。 (一)识别风险的方
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